根據(jù)《公司法》第七條和第十四條之規(guī)定，公司法定代表人是公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照必須登記事項(xiàng)，設(shè)立或變更公司法定代表人應(yīng)依法辦理工商登記。根據(jù)《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》第十九條的規(guī)定，企業(yè)法定代表人是代表企業(yè)行使職權(quán)的主要負(fù)責(zé)人和簽字人。

這些規(guī)定賦予了法定代表人在公司經(jīng)營(yíng)中獨(dú)特的地位和權(quán)利，權(quán)責(zé)一致，伴隨權(quán)利而來的是責(zé)任?！豆痉ā?、《企業(yè)破產(chǎn)法》及《民事訴訟法》等法律均賦予了法定代表人相應(yīng)義務(wù)。權(quán)責(zé)不一之時(shí)，擔(dān)任公司法定代表人風(fēng)險(xiǎn)重重。那么擔(dān)任公司法定代表人到底有哪些義務(wù)，因這些義務(wù)會(huì)產(chǎn)生哪些風(fēng)險(xiǎn)？

經(jīng)過對(duì)相關(guān)法律法規(guī)及司法解釋的全面研究，以及對(duì)相關(guān)司法案例的梳理，擔(dān)任公司法定代表人存在刑事、民事、行政上的風(fēng)險(xiǎn)，以及存在被采取強(qiáng)制措施的風(fēng)險(xiǎn)，四類風(fēng)險(xiǎn)又可劃分為以下六種風(fēng)險(xiǎn)：

（一）履職不當(dāng)?shù)馁r償責(zé)任。法定代表人需就自己履行職務(wù)過程中因故意或者重大過失，存在侵權(quán)行為，給公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

（二）協(xié)助抽逃出資時(shí)的連帶賠償責(zé)任。法定代表人協(xié)助公司的股東完成抽逃出資的，需對(duì)公司以及公司債權(quán)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

（三）破產(chǎn)程序中，未履行法定義務(wù)時(shí)的賠償責(zé)任。法定代表人在破產(chǎn)程序中有如通過財(cái)務(wù)賬簿等協(xié)助破產(chǎn)程序正常進(jìn)行的義務(wù)，未能履行義務(wù)的，需就此給債權(quán)人造成的損失承擔(dān)責(zé)任；同時(shí)，破產(chǎn)程序中，公司有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等行為，給公司債權(quán)人造成損失的，公司法定代表人需承擔(dān)賠償責(zé)任。

（四）因公司行為承擔(dān)行政責(zé)任。在申請(qǐng)登記的過程中，公司有隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假等情況的，或者公司有抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的，公司會(huì)受到行政處罰，法定代表人也需因此承擔(dān)行政責(zé)任。

（五）因公司事務(wù)被采取強(qiáng)制措施。公司法定代表人有因公司訴訟、公司欠繳稅款等原因，被采取限制出境以及限制高消費(fèi)等強(qiáng)制措施的風(fēng)險(xiǎn)；此外，進(jìn)入破產(chǎn)程序后，法定代表人的人身自由會(huì)受到限制，不經(jīng)法院許可，不得隨意離開住所地。

（六）因公司經(jīng)營(yíng)行為被追究刑事法律責(zé)任。在我國(guó)《刑法》規(guī)定的某些罪名中，除對(duì)單位進(jìn)行處罰外，還會(huì)追究“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人”的刑事責(zé)任，上述“直接負(fù)責(zé)的主管人員”的具體范圍，法律未明確規(guī)定。司法實(shí)踐中，法定代表人有被認(rèn)定為單位“直接負(fù)責(zé)的主管人員”，進(jìn)而被追究刑事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

（一）法定代表人需就自己履行職務(wù)過程中因故意或者重大過失，給公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任

就董事、監(jiān)事、高管等侵害公司利益的行為，公司的法定代表人如果參與了相關(guān)交易的決策或簽署了相關(guān)文件，則會(huì)被認(rèn)定與相關(guān)侵權(quán)人構(gòu)成共同侵權(quán)，亦須對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

《公司法》僅明文規(guī)定了董事、監(jiān)事、高管的勤勉義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)，嚴(yán)格來說，公司法定代表人不屬上述范疇，但一般認(rèn)為，法定代表人也對(duì)公司有勤勉義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)。法定代表人如果違反法律或者章程規(guī)定，造成公司利益受損，需承擔(dān)賠償責(zé)任。

公司法定代表人因參與股東對(duì)公司的侵權(quán)行為，被公司追究賠償責(zé)任：

公司在申請(qǐng)登記的過程中，有隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假等情況的，或者公司在經(jīng)營(yíng)過程中有抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的，公司會(huì)受到行政處罰，法定代表人也可能需要承擔(dān)行政責(zé)任、經(jīng)濟(jì)責(zé)任甚至是刑事責(zé)任。

因承擔(dān)行政責(zé)任的情形，除非當(dāng)事人認(rèn)為行政處罰不妥而起訴作出處罰的機(jī)關(guān)，否則處罰信息一般不公開，因此暫無相關(guān)案例。

在以下三種情況下，公司法定代表人有被采取限制出境、限制高消費(fèi)等強(qiáng)制措施或者不得離開住所地的限制和約束：（1）公司有未了結(jié)的民事訴訟或者公司不履行生效判決時(shí)，司法機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)公司法定代表人采取限制出境、限制高消費(fèi)等強(qiáng)制措施；（2）公司有公司欠繳稅款的情況時(shí)，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以對(duì)法定代表人采取限制出境的強(qiáng)制措施；（3）如果公司進(jìn)入破產(chǎn)程序，不經(jīng)法院許可，法定代表人不得離開住所地。

公司未執(zhí)行生效判決，法院對(duì)公司及公司法定代表人一并作出限制消費(fèi)令，限制高消費(fèi)行為；

通常而言，對(duì)于公司從事的犯罪行為，應(yīng)由公司承擔(dān)刑事責(zé)任，法定代表人并不直接因此而承擔(dān)刑事責(zé)任。

但在我國(guó)《刑法》規(guī)定的某些罪名中，除了對(duì)單位進(jìn)行處罰外，還可能追究“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人”的刑事責(zé)任。對(duì)于上述“直接負(fù)責(zé)的主管人員”的具體范圍，雖然法律未明確規(guī)定，但是司法實(shí)踐中，法定代表人有被認(rèn)定屬于單位“直接負(fù)責(zé)的主管人員”，進(jìn)而被判定承擔(dān)刑事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

此外，公司法定代表人在公司經(jīng)營(yíng)中過程中，有法定職責(zé)，如有需保證員工安全規(guī)范作業(yè)的職責(zé)，法定代表人失職導(dǎo)致安全責(zé)任事故發(fā)生時(shí)，法定代表人會(huì)直接被追究刑事責(zé)任。

（一）法定代表人因單位行賄被追究刑事責(zé)任

關(guān)于擔(dān)任法定代表人到底有沒有風(fēng)險(xiǎn)，本書作者給出如下幾點(diǎn)初步意見：

（一）擔(dān)任公司的法定代表人，最常見的風(fēng)險(xiǎn)是公司發(fā)生訴訟、出現(xiàn)未履行的判決裁定，作為法定代表人被采取限制出境、限制高消費(fèi)等強(qiáng)制措施

這類措施，法院一般不會(huì)審查法定代表人是否參與公司的日常經(jīng)營(yíng)，只要公司有未執(zhí)行生效文書的情況，法定代表人就可能一并被采取限高和限制出境這類措施。且法定代表人要解除這些強(qiáng)制措施，難度不小。

（二）不考慮法定代表人是否參與侵權(quán)事項(xiàng)，直接認(rèn)定法定代表人承擔(dān)民事責(zé)任的案例不多。如果法定代表人確實(shí)參與了公司經(jīng)營(yíng)，那么要對(duì)自己或者董監(jiān)高等，侵害公司或者股東利益的行為承擔(dān)責(zé)任

實(shí)務(wù)中，認(rèn)定法定代表人的責(zé)任會(huì)結(jié)合具體案情，考慮法定代表人在侵權(quán)事項(xiàng)中參與的程度。民事層面，法院認(rèn)定法定代表人參與相關(guān)事項(xiàng)的標(biāo)準(zhǔn)略低，一般只要相關(guān)文件上有法定代表人的簽字，就能認(rèn)定法定代表人有參與，除非法定代表人有相反的證據(jù)能夠證明對(duì)相關(guān)事項(xiàng)不知情以及確實(shí)沒有參與。

反之，對(duì)于如抽逃出資這類侵權(quán)行為，法定代表人不知情（注意，法定代表人對(duì)公司有忠實(shí)義務(wù)，如果對(duì)侵權(quán)行為知情也應(yīng)該采取相應(yīng)行動(dòng)以阻止，否則可能會(huì)被要求承擔(dān)賠償責(zé)任），也沒有在相關(guān)文件上簽字或者出席相關(guān)會(huì)議，一般也不會(huì)要求法定代表人承擔(dān)責(zé)任。

另外，在公司破產(chǎn)時(shí)，法定代表人有保存公司賬冊(cè)等責(zé)任，如果這類義務(wù)沒有完成，并且導(dǎo)致了債權(quán)人損失，法定代表人需要承擔(dān)責(zé)任。

（三）法院判決法定代表人承擔(dān)行政責(zé)任的案例亦較少

一般情況下，行政處罰針對(duì)公司較多，只有在法定代表人知情且參與被處罰事項(xiàng)，才會(huì)作出對(duì)法定代表人一并處罰的決定。

（四）刑事層面，單位犯罪時(shí)，公安機(jī)關(guān)一般會(huì)一并追究主管人員與直接責(zé)任人員的責(zé)任；法定代表人未履行職責(zé)導(dǎo)致發(fā)生事故，法定代表人亦會(huì)被追責(zé)

在法定代表人確知情或者對(duì)相關(guān)犯罪起到作用的情況下，法定代表人會(huì)被一并追究刑事責(zé)任。

值得注意的是，法定代表人在經(jīng)營(yíng)公司過程中有某些法定職責(zé)，例如法定代表人有對(duì)員工進(jìn)行安全培訓(xùn)的職責(zé)，這些職責(zé)并不會(huì)因法定代表人不參與公司經(jīng)營(yíng)而不存在，一旦公司出現(xiàn)如失火這一類的重大安全事故，法定代表人很可能會(huì)首當(dāng)其沖被追究刑事責(zé)任。因此，擔(dān)任公司法定代表人存在被追究刑事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

我們很多客戶會(huì)咨詢：是我自己擔(dān)任法定代表人，還是讓自己的司機(jī)或者公司辦公室主任擔(dān)任法定代表人？北京云亭法律實(shí)務(wù)書系的作者，作為戰(zhàn)斗在第一線的律師，我們給出如下四點(diǎn)建議，供讀者參考：

（一）在自己并不真正參與公司注冊(cè)和運(yùn)營(yíng)的情況下，建議不擔(dān)任公司法定代表人

《公司法》及《民法典》都規(guī)定，法定代表人由公司的董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。這是因?yàn)楣径麻L(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理等都參與公司經(jīng)營(yíng)，在公司經(jīng)營(yíng)決策過程中有一定權(quán)利，而擔(dān)任法定代表人意味著一定的責(zé)任，公司董事等在享有權(quán)利的情況下，擔(dān)任公司法定代表人，即承擔(dān)一定責(zé)任，這做到了權(quán)責(zé)一致。

但是在名義上擔(dān)任法定代表人，實(shí)際上卻不參與經(jīng)營(yíng)決策的情況下，權(quán)責(zé)不一致，可能出現(xiàn)法定代表人無法行使自己的權(quán)利，卻可能要為實(shí)際決策者的錯(cuò)誤決策背鍋的情形。因此我們認(rèn)為，在自己并不真正參與公司運(yùn)營(yíng)的情況下，建議不擔(dān)任公司法定代表人。

（二）如果擔(dān)任法定代表人，但確不參與公司經(jīng)營(yíng)，建議與指派其擔(dān)任法定代表人的實(shí)際控制人或者大股東簽訂書面協(xié)議明確權(quán)利和義務(wù)

大部分情況下，法院在認(rèn)定法定代表人是否需要承擔(dān)責(zé)任時(shí)，會(huì)考慮法定代表人是否實(shí)際參與公司經(jīng)營(yíng)。如果在擔(dān)任法定代表人之外，同時(shí)還擔(dān)任公司其他職務(wù)（如董事、財(cái)務(wù)經(jīng)理等），很可能直接被認(rèn)定為參與了公司經(jīng)營(yíng)。

如果被要求擔(dān)任法定代表人卻不真正參與公司經(jīng)營(yíng)決策，為避免風(fēng)險(xiǎn)，我們建議與指派其擔(dān)任法定代表人的一方（一般為公司實(shí)際控制人或者大股東）簽訂書面協(xié)議，約定法定代表人不參與公司經(jīng)營(yíng)，對(duì)公司經(jīng)營(yíng)事務(wù)及債務(wù)等不承擔(dān)責(zé)任，如果因公司事務(wù)帶來損失，應(yīng)由對(duì)方承擔(dān)責(zé)任等條款。

在發(fā)生相關(guān)案件或者訴訟的情況下，類似的協(xié)議條款雖然不能對(duì)抗外部權(quán)利主體的訴求，但至少能保證其承擔(dān)法律責(zé)任后，能找到最終責(zé)任方。

此外，這類協(xié)議在某些特定的情況下，如在要求法院解除限高措施時(shí)，可以起到輔助證明作用。

（三）不參與公司經(jīng)營(yíng)但擔(dān)任公司法定代表人的，建議法定代表人與公司隔離

公司法定代表人的簽字可以直接代表公司。如果法定代表人實(shí)際上不參與公司經(jīng)營(yíng)決策，那么我們建議這種掛名法定代表人不要親自在公司文件上簽字。法定代表人的簽字最后很容易變成他方用以證明參與公司經(jīng)營(yíng)的證據(jù)。同時(shí)，如果不參與決策，那么我們建議也出席公司相關(guān)會(huì)議，不在會(huì)議文件上簽字。如果出席或列席會(huì)議，盡管沒有決策權(quán)、沒有參與決策，也有被用以證明參與公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)?？傊?，應(yīng)時(shí)刻注意保存自己不參與公司經(jīng)營(yíng)決策的證據(jù)。

作為法定代表人，應(yīng)對(duì)簽字的文件負(fù)責(zé)，保證切實(shí)知道文件內(nèi)容，避免因隨意在文件上簽字給自己帶來麻煩，更不應(yīng)把自己的法人名章交給他人保管。

如果確需作為法定代表人簽字，至少應(yīng)保證自己不在對(duì)公司或者其他股東、債權(quán)人等的侵權(quán)事項(xiàng)的決策文件上面簽字（例如在公司內(nèi)部協(xié)助辦理抽逃出資之類事項(xiàng)的文件中簽字，不能有任何參與的證據(jù)）。

（四）保證自己參與的公司決策實(shí)現(xiàn)合法合規(guī)，最大程度避免個(gè)人責(zé)任

如果確實(shí)參與了公司經(jīng)營(yíng)，比如作為控股股東委派的法定代表人，確需參與某些會(huì)議，監(jiān)督某些情況，那么應(yīng)保證自己參與的事務(wù)經(jīng)過了正規(guī)程序。正規(guī)程序是合規(guī)的保證，以此可以最大程度避免個(gè)人責(zé)任。

最后，提醒大家，無論是否參與實(shí)際經(jīng)營(yíng)，擔(dān)任公司法定代表人都應(yīng)確保自己的行為不會(huì)損害公司、股東以及公司債權(quán)人的利益，應(yīng)履行《公司法》及《破產(chǎn)法》等法律規(guī)定的所有義務(wù)。